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仟游公司为自然人投资或控股的有限责任公司，成立于2011年3月14日；经营地址：广东省珠海市（厂房）101-1层；经营范围：计算机软件研发：商业的批发等。
鹏游公司为自然人投资或控股的有限责任公司，成立于2012年2月20日；经营地址：广东省珠海市（厂房）101-4层；经营范围：计算机软件开发、销售。
策略公司为有限责任公司，成立于2015年6月24日；经营地址：深圳市南山区；投资人：邹燚、肖鑫、徐昊；法定代表人为邹燚；后投资人变更为：徐昊、肖鑫、夏春梅、罗晶、邹燚；法定代表人变更为肖鑫。
南湃公司为有限责任公司，成立于2014年10月17日；经营地址：上海市嘉定区；经营范围：网络科技，从事网络技术、计算机技术领域内的技术开发、技术咨询、技术转让、技术服务等；自然人股东：陈戈、彭银魁；法定代表人为陈戈。
我国国家版权局于2014年9月20日颁发的《计算机软件著作权登记证书》记载：软件名称：帝王霸业游戏软件[简称：帝王霸业]V1.0；著作权人：珠海市鹏游网络科技有限公司；开发完成时间：2013年6月1日；首次发表日期：未发表；权利范围：全部权利；权利取得方式：原始取得；登记号：2014SR141769。
我国国家版权局颁发的《计算机软件著作权登记证书》记载：软件名称：页游三国游戏软件[简称：页游三国]V1.0；著作权人：上海南湃网络科技有限公司；开发完成时间：2015年5月8日；首次发表日期：未发表；登记号：2015SR077969。
我国国家版权局颁发的《计算机软件著作权登记证书》记载：软件名称：三国逐鹿游戏软件[简称：三国逐鹿]V1.0；著作权人：上海南湃网络科技有限公司；开发完成时间：2015年5月21日；首次发表日期：2015年7月29日；登记号：2015SR162238。
在本案一审庭审中，仟游公司、鹏游公司明确主张徐昊、肖鑫、策略公司、南湃公司侵犯其商业秘密即“帝王霸业”游戏软件源程序及相关文档，具体是指软件名称为“帝王霸业”游戏软件计算机软件著作权登记证上的商业秘密所代表的源程序和文档。
2011年6月11日，仟游公司分别与徐昊、肖鑫签订《劳动合同书》，劳动合同附件包括《劳动合同补充协议》、《竞业限制协议》和《保密协议》。2015年3月3日，仟游公司分别与徐昊、肖鑫签订《解除劳动关系协议书》，双方约定劳动关系于2015年2月28日终止。在该协议书中，两人承诺在2016年7月1日前，决不与仟游公司及其关联公司（如鹏游公司）关联工作人员进行联营、合作、内外勾结、利润分成等，也决不唆使或利诱仟游公司员工离职或违背职务（简称挖人）等。
在一审庭审中，仟游公司、鹏游公司提交了徐昊（scott）和肖鑫（miles）的SVN操作记录（电脑打印件），证明徐昊和肖鑫访问涉案游戏软件源代码库操作记录。仟游公司、鹏游公司主张该公司每个员工入职时均有一个对应的英文名，徐昊的英文名为“scott”，肖鑫的英文名为“miles”，该截图上的操作记录是一个修改记录，首先把源代码获取到自己的电脑上，修改后提交到服务器上才产生修改记录。访问全部源代码库的权限仅限定在几个人，徐昊（英文名scott）作为仟游公司副总经理、肖鑫（英文名miles）作为该游戏的策划总监，具有访问“帝王霸业”游戏软件源代码库的全部权限，可以对源代码进行编辑或修改；电脑保存肖鑫在2012年8月至2013年2月、徐昊2014年1月的修改记录，因此，徐昊、肖鑫有获得鹏游公司“帝王霸业”游戏软件源代码的权限和机会。徐昊、肖鑫、策略公司经质证对仟游公司、鹏游公司上述证据的真实性不予确认。一审法院询问徐昊和肖鑫是否确认“scott”和“miles”分别为其入职后使用的英文名称，但徐昊和肖鑫未予以回复。
在一审庭审中，仟游公司、鹏游公司提交了南湃公司的游戏《页游三国》与涉案游戏《帝王霸业》的游戏界面与游戏源代码进行比对的打印件作为证据，证明两者的游戏软件源代码、游戏配置、游戏资源完全相同。该证据为仟游公司、鹏游公司自行打印。徐昊、肖鑫、策略公司与南湃公司对该证据的真实性、关联性均不认可。
在诉讼中，一审法院责令南湃公司提交《页游三国》和《三国逐鹿》游戏运营的截图。仟游公司、鹏游公司主张南湃公司两款涉案游戏《页游三国》和《三国逐鹿》都已经停止运营。南湃公司确认该两款游戏已经停止运营；因此，该公司不能向一审法院提交这两款游戏运营的截图。
在诉讼中，一审法院责令鹏游公司提交其《帝王霸业》游戏软件的源代码，同时责令南湃公司提交《页游三国》和《三国逐鹿》游戏软件的源代码。鹏游公司以U盘保存方式向一审法院提交了《帝王霸业》游戏软件的源代码，并主张该U盘包括客户端和服务器的源代码；客户端的源代码是文件名为“帝王霸业客户端代码+资源”的文件；服务器的源代码是文件名为“帝王霸业服务器代码”的文件。南湃公司以光盘保存形式向一审法院提交了《页游三国》和《三国逐鹿》游戏软件的源代码。一审法院当庭播放了上述U盘和光盘。
仟游公司、鹏游公司对南湃公司提交的《页游三国》和《三国逐鹿》游戏软件的源代码发表质证意见称：1.南湃公司提交的游戏软件源代码是不能运行的游戏，是有缺失的，因此，对该游戏软件源代码的真实性、合法性、关联性均不认可。该游戏软件源代码本身就不是仟游公司、鹏游公司在本案所指原来在网络运行的被诉游戏所对应的源代码。2.从南湃公司提交源代码的程序来看，该源代码显示文件的制作时间是2018年8月29日，说明其是为了本案诉讼而制作的虚假证据。
仟游公司、鹏游公司于2016年2月2日向广东省珠海市香洲区人民法院起诉。后向该院申请证据保全。该院于2016年3月21日作出（2016）粤0402民初字1518号民事裁定书，裁定采取复制、拍照方法保全以下证据：策略公司代码服务器（游戏代码库）内的所有文件（包括但不限于客户端代码库及修改日志、服务器代码库及修改日志、策划案库及修改日志、美术素材及修改日志）、徐昊电脑上所有文件、肖鑫电脑上所有文件、策略公司经营场所的租赁合同、保存的与南湃公司签订的产品代理协议或游戏发布协议、自2015年6月24日至今的银行流水记录及统计后台的流水记录。但该法院工作人员于2016年4月21日向策略公司进行上述民事裁定的证据保全时，经工作人员释明，策略公司仍拒绝提供上述民事裁定书所列的证据事项。
二审中，徐昊、肖鑫、策略公司、南湃公司未提交新证据。仟游公司、鹏游公司提交广东省知识产权研究与发展中心司法鉴定所出具的穗司鉴032号《鉴定意见书》一份，拟证明其在本案中主张保护的“帝王霸业”游戏软件服务器端源代码属于不为公众所知悉的技术信息。该《鉴定意见书》记载，在涉案源代码中，附件一所列1891个文件的源代码属于不为公众知悉的信息。徐昊、肖鑫、策略公司对该证据的关联性有异议，认为即使该鉴定意见书的结论正确，由于现有证据不能证明鹏游公司已对“帝王霸业”游戏软件服务器端源代码采取了保密措施，根据相关法律规定，该信息不构成商业秘密，不应予以保护。南湃公司未发表质证意见。经审查，本院对前述《鉴定意见书》的真实性、合法性、关联性予以确认。
仟游公司、鹏游公司为证明涉案商业秘密载体，在一审中提供了一个储存有“帝王霸业”游戏软件源代码的U盘。经勘查，该U盘中的文件后缀名均为“.cpp”“.h”。
仟游公司、鹏游公司在庭审中陈述，基于其涉案商业秘密所形成的涉案“帝王霸业”游戏，于2013年6月开始开发，于2014年7月完成开发。
策略公司于2015年6月24日成立，南湃公司于2014年10月17日成立。南湃公司于2018年8月28日以书面形式确认，南湃公司的法定代表人陈戈与策略公司的肖鑫是同学关系。
被诉游戏“页游三国”V1.0的著作权登记证书记载该游戏于2015年5月8日完成，被诉游戏“三国逐鹿”V1.0的著作权登记证书记载该游戏于2015年7月29日完成。
深圳市腾讯计算机系统有限公司回复一审法院的函件显示，“页游三国”游戏于2015年7月1日开始运营,“三国逐鹿”游戏2015年10月1日开始运营。南湃公司于2018年8月28日以书面确认，被诉游戏分别于2018年6月25日和2018年7月17日从360平台和腾讯平台下线停止运营。
一审法院于2018年8月27日责令南湃公司提供被诉游戏软件源代码。南湃公司依据该责令，提供了一张光盘，并指称该光盘中的源代码即是被诉游戏源代码。经勘查，该光盘中的文件后缀名均为“.cpp”“.h”等；这些文件属性栏的内容显示，文件修改时间均为2018年8月29日。
仟游公司、鹏游公司在一审中提交的游戏界面比对资料显示，涉案“帝王霸业”游戏与被诉游戏均是战争策略类游戏。而且，两游戏界面均有武将、装备、名册、战斗、酒馆爵位、首充、过关斩将（千重塔）等内容。
二审中，本院向深圳市腾讯计算机系统有限公司（以下简称腾讯公司）发出调查函调取被诉游戏的源代码及目标代码，腾讯公司回复如下：“第一,在Wegame平台(前身为TGP)平台上未检测到“页游三国”和“三国逐鹿”的信息,Wegame平台和已经停止运营的TGP，均不会获取游戏代码。腾讯无法提供源代码、目标代码。第二，在QQ空间开放平台未检测到“三国逐鹿”的信息，该游戏应未在QQ空间开发平台上线。在QQ空间开放平台检测到“页游三国”的信息，该游戏曾上线运营，现已下线，而且在运营期间QQ空间开发平台仅通过产品接口接入开发商提供的托管服务器，腾讯并不掌握游戏代码，因此无法提供源代码、目标代码”。仟游公司、鹏游公司对该回函的真实性、合法性、关联性均无异议。徐昊、肖鑫、策略公司对该回函亦无异议。南湃公司未对该回函发表质证意见。
仟游公司、鹏游公司在一审庭审中向法院申请调取“页游三国”游戏软件在国家知识产权局备案的源程序，在二审中向法院申请调查或签发律师调查令调取“页游三国”“三国逐鹿”游戏软件在国家知识产权局备案的源程序和文档，并在二审庭审中陈述其该申请的目的是证明被诉游戏的源代码与“帝王霸业”游戏软件源代码构成实质相同。因在国家知识产权局备案的“页游三国”“三国逐鹿”游戏源程序只涉及被诉游戏源代码中的极少部分，本院对前述申请不予准许。
一审法院曾以南湃公司工商登记住所地为邮寄地址，向该公司及其法定代表人邮寄送达起诉状、开庭传票等诉讼文书。投递结果为“查无此人”，邮件被退回。一审后期，南湃公司自行到庭参加诉讼，并指定其诉讼代理人代收诉讼文书。二审期间，该诉讼代理人不再代理，而南湃公司并无指定其他送达地址。本院亦以前述住所地为邮寄地址，向该公司及其法定代表人邮寄诉讼文书。投递结果仍然为“查无此人，电联无果”。
仟游公司、鹏游公司在一审庭审中指称：“南湃公司没有办公地址”、“我方向上海市嘉定区市场监督管理局投诉，该局于2016年12月14日将南湃公司列入经营异常名录，但被诉游戏却仍在正常运营……”
本院认为，本案系侵害技术秘密纠纷。根据双方诉辩意见，二审诉讼争议焦点是：1.仟游公司、鹏游公司主张保护的游戏软件源代码是否构成商业秘密。2.徐昊、肖鑫、策略公司、南湃公司的行为是否构成侵害涉案商业秘密。
本案中，仟游公司、鹏游公司主张保护的“帝王霸业”游戏软件服务器源代码能否构成商业秘密,取决于该源代码是否符合三个构成要件:一是不为公众所知悉;二是具有商业价值;三是权益人对该信息采取了合理的保密措施。
关于第一个构成要件，首先，仟游公司、鹏游公司以其提交的《鉴定意见书》证明，仟游公司、鹏游公司在本案中主张保护的源代码存在不为公众所知悉的技术信息。而徐昊、肖鑫和策略公司声称没有证据证明该源代码采取了保密措施，从而对该证据不予认可。本院认为，《鉴定意见书》鉴定内容涉及信息是否为公众普遍知悉、是否容易获得以及商业价值方面的内容，并不涉及保密措施。而是否采取保密措施与该信息是否为公众普遍知悉，并不必然有关联。徐昊、肖鑫和策略公司并未提交证据证明相关技术信息为公众普遍知悉，故其反驳理由不能成立。其次，涉案游戏软件源代码是其开发者组织人力，投入资金，经过长时间创作开发而得，不属于容易获得的信息。综上，前述信息属于“不为公众所知悉”的信息。
关于第二个要件，该游戏能够上线运营，并为游戏运营者带来经济收益，因此游戏的源代码具有商业价值。
关于第三个构成要件，前述游戏软件源代码被放置于公司“帝王霸业”游戏的游戏库中，只有负责有关工作的人员具有访问该库的权限。再者，徐昊、肖鑫与仟游公司签订的《保密协议》中，明确约定了该协议所指的商业秘密包括了计算机程序，徐昊、肖鑫对仟游公司的商业秘密负有保密义务。该保密措施是合理、有效、具体的。退一步而言，即使双方未签订保密协议，而该行业人员在面对一家游戏开发公司的源代码之时均能知晓，源代码是一家游戏公司的重要技术信息，游戏公司为其投入了大量人力财力，对其将来产生巨大经济利益抱有期待。在此种情况下，该行业人员包括游戏软件源代码接触者，均负有遵守商业道德的义务，不去不正当地获取或者使用该游戏软件源代码商业秘密。特别是，本案中，涉案源代码已被放置于服务器并用权限进行管理，该公司的接触者均应当知晓公司的保密意图和保密内容，不应当不正当获取或使用。
综上，仟游公司、鹏游公司主张保护的“帝王霸业”游戏软件服务器源代码符合前述法律规定的三个要件，构成商业秘密。至于徐昊、肖鑫、策略公司、南湃公司主张仟游公司、鹏游公司未能明确本案商业秘密的具体内容及范围。对此，本院认为服务器怎么代理香港ip，仟游公司、鹏游公司在本案一审中已明确其主张的商业秘密为“帝王霸业”游戏软件服务器源代码，在二审中进一步明确了其主张的服务器源代码的秘密点包含在其提供的鉴定意见书附件第1页至第39页记载的1891个文件当中，故其已经明确了本案商业秘密的具体内容及范围。徐昊、肖鑫、策略公司、南湃公司的前述主张缺乏事实依据，本院不予采纳。
本案中，如前所述，仟游公司、鹏游公司已证明其要求保护的商业秘密符合法定条件，其还需要举证以下两个方面的事实，一是被诉游戏服务器源代码与“帝王霸业”游戏软件服务器源代码构成实质相同，二是徐昊、肖鑫、策略公司、南湃公司不正当地获取或者使用涉案商业秘密。对此，评述如下:
本案中，从行业经验来看，此类游戏从开发至上线运营，往往需要历时十二个月以上。本案仟游公司、鹏游公司投入一年多时间进行涉案游戏的开发，亦能说明此点。而本案中，从策略公司和南湃公司的成立时间以及被诉游戏上线运营时间可推算出被诉游戏开发历经时间,该历经时间与行业经验相比，明显较短。因此，其独立开发的合理性存疑较大。再者，策略公司和南湃公司主张被诉游戏是由南湃公司独立开发，但其从未提交证据证明被诉游戏的开发情况及过程。而且，从仟游公司、鹏游公司的质疑以及法院送达诉讼文书的情况来看，南湃公司可能并无实际经营的固定场所，而现实中游戏公司往往有固定经营场所以便于进行开发工作和管理源代码，因此，其独立开发的合理性存疑。还有，从仟游公司、鹏游公司提供的证据资料来看，涉案游戏和被诉游戏系同类游戏，且两者的游戏模式有一定相似性。基于前述评述，结合仟游公司、鹏游公司已经举证证明其商业秘密成立，还举证合理表明徐昊、肖鑫接触了涉案商业秘密的事实，本院认为，对于被诉游戏软件源代码系与仟游公司、鹏游公司涉案游戏软件源代码实质相同这一待证事实，仟游公司、鹏游公司提供的证据虽未达到高度盖然性的证明标准，但已经能够表明该待证事实具有一定可能性。
本案中，仟游公司、鹏游公司向本院申请调取行政机关在著作权登记程序中备案的部分被诉游戏软件源代码。本院认为，仟游公司、鹏游公司主张保护的范围包括整个游戏服务器源代码，而该备案的源代码只是整个被诉游戏软件源代码当中比例极小的部分。而且，该备案部分是否属于仟游公司、鹏游公司主张保护的秘密点范围，亦无法确定。因此，本院不予准许该项申请。但需要重申的是，本院不准许其申请的理由，并非该证据应当由仟游公司、鹏游公司自行收集以体现“谁主张，谁举证”的举证原则，而是该证据与其待证事实的关联性较弱。本案中，徐昊、肖鑫和策略公司认为，仟游公司、鹏游公司未公证取证被诉游戏的运行界面和被诉游戏的代码作为证据提供给法院，属于未尽到举证责任。对此，本院认为，仟游公司、鹏游公司主张保护的是服务器源代码，并不包含客户端代码，故能够被公证取证的客户端代码，与本案待证事实无关联。而游戏运营界面属于间接证据且未必能够证明待证事实成立。二审期间，本院向腾讯公司发函调取运营服务器上的被诉游戏代码，腾讯公司答复称，腾讯公司并不掌握服务器上的被诉游戏软件源代码和目标代码，该服务器由运营商策略公司和南湃公司掌握。由此可知，在客观上，仟游公司、鹏游公司亦无能力收集这些证据。徐昊、肖鑫和策略公司认为仟游公司、鹏游公司未尽举证责任，该理由不能成立。基于前述事实，包括仟游公司、鹏游公司已经在一审期间向法院提出保全该证据申请等事实，本院认为，仟游公司、鹏游公司已经穷尽其收集证据的方法，但在客观上无能力收集到证明待证事实的直接证据或者足够的间接证据。由前述事实还能表明，唯独策略公司和南湃公司持有被诉游戏软件源代码，而该证据是证明前述待证事实能否成立的直接证据。
游戏软件源代码是游戏软件开发者的创作成果。游戏开发者进行游戏的上线运营以及后续开发、升级、完善等，均以源代码为基础。在现实生活中，游戏软件源代码被视为游戏公司的重要技术信息，也可作为商业秘密的客体。从行业惯例来看，在游戏软件源代码开发过程中，源代码系由多名程序员分工合作完成，并被统一保管于某一服务器，或由管理软件统一管理，以实现储存内容、记录创作过程包括修改时间等功能。直至游戏上线运营，游戏公司仍会以某种方式完整地保管游戏软件源代码。针对本案而言，策略公司和南湃公司作为被诉游戏的开发公司，其理应保管有开发过程中不同时期不同版本的被诉游戏软件源代码，包括被诉游戏上线运营的版本。换言之，在本案中，策略公司和南湃公司在客观上有能力提供上线运营版本的被诉游戏软件源代码。再者，本案诉讼发生之后，被诉游戏仍然在线运营。从诉讼发生时起，策略公司和南湃公司应当知晓，其掌握的被诉游戏软件源代码对于查明涉案基本事实的意义，以及其唯独持有该证据的特殊地位。因此，策略公司和南湃公司应当负担该证据不灭失、不被篡改的保管义务。在法院作出保全证据裁定或者责令提供该证据时，如若违反该义务，则应当承担相应法律后果。此外，当条件成就时，策略公司和南湃公司还应当负担依法提供证据的义务。
在一审庭审中，法院责令南湃公司提供被诉游戏软件源代码，南湃公司提供了一份证据资料。查勘该证据资料即源代码文件可知，其源代码文件的修改日期均为一审庭审后，且所有源代码文件的修改时间均显示相同。本院认为，通常情况下，因各份源代码文件创作时间有先有后，文件的修改时间并不会统一在同一个时间点。南湃公司提供的证据资料明显不符合常理，而徐昊、肖鑫、策略公司和南湃公司并未对此作出合理解释，且包括徐昊、肖鑫、策略公司在内的各方当事人在一审和二审庭审中均不确认其真实性，可见，南湃公司并未如实履行证据披露义务，构成举证妨碍。在一审程序中，仟游公司、鹏游公司还向法院申请保全被诉游戏软件源代码作为本案证据，法院据此作出保全裁定。而徐昊、肖鑫和策略公司在法院已经释明拒不配合保全后果的情况下，仍未依照该裁定向法院提供被诉游戏软件源代码。本院认为，该证据系仟游公司、鹏游公司证明待证事实的直接证据，可能对策略公司和南湃公司存在不利，而该证据唯独策略公司和南湃公司持有，策略公司和南湃公司拒不提供并无正当理由，应依法承担相应不利法律后果。
综上，仟游公司、鹏游公司穷尽其方法提供证据，已经初步证明其主张的待证事实具有一定可能性。徐昊、肖鑫、策略公司和南湃公司持有证明该待证事实的直接证据，但其无正当理由拒不提供，该行为有违诉讼诚信原则。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》【法释〔2019〕19号】第九十五条“一方当事人控制证据无正当理由拒不提交，对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立”之规定，本院推定仟游公司、鹏游公司主张的待证事实成立，即被诉游戏软件源代码与涉案商业秘密构成实质相同。
徐昊作为仟游公司的副总经理、股东，肖鑫作为仟游公司的策划总监、股东以及鹏游公司的总经理兼法定代表人，在二人正常工作范围内，均能够接触到“帝王霸业”游戏软件服务器源代码，即二人均具备充足条件获取该源代码。仟游公司、鹏游公司提交的证据显示，二人曾登陆公司的管理系统对前述源代码进行修改，亦可证明此点。二人从仟游公司、鹏游公司离职后成立策略公司，以该公司名义开发、运营被诉游戏。而南湃公司的法定代表人陈戈与肖鑫系同学，南湃公司应当知晓徐昊、肖鑫与仟游公司、鹏游公司之间的关系，亦应当知晓二人不正当获取、使用仟游公司、鹏游公司涉案商业秘密的事实，但南湃公司却与徐昊、肖鑫、策略公司共同不正当地使用该商业秘密，南湃公司的行为亦应当认定为侵害涉案商业秘密。策略公司、南湃公司以双方的协议为证据提出抗辩，称被诉游戏系南湃公司独立开发并转让给策略公司运营，但策略公司和南湃公司并未提供独自开发的证据。而两公司有利益关联，难以排除两公司系为规避法律追责而制作该协议的合理怀疑，故本院对该证据不予采信，对其抗辩主张不予支持。综上，依据前述事实，在策略公司、南湃公司未有足够理据反驳的前提下，本院认定徐昊、肖鑫、策略公司、南湃公司共同实施以不正当手段获取、使用仟游公司、鹏游公司的商业秘密。
综上，仟游公司、鹏游公司已经举证证明涉案游戏服务器源代码属于《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第十四条规定的商业秘密，以及被诉游戏与商业秘密源代码实质相同，徐昊、肖鑫、策略公司和南湃公司存在不正当行为等事实，而对方并未提出足够理据反驳，因此，本院认定徐昊、肖鑫、策略公司和南湃公司构成侵害仟游公司、鹏游公司涉案商业秘密。
